Заемный труд или Аутстаффинг– это трехсторонние отношения между компанией-заказчиком, агентством по подбору персонала и работником, когда компания-заказчик использует услуги работников от агентств по подбору персонала, не принимая их к себе на работу путём заключения трудового договора. 

Таким образом Аутстаффинг — это привлечение компанией внештатного специалиста (фрилансера), имеющего соответствующие знания, профессиональные навыки и опыт на время выполнения определённого проекта (работы). Под аутстаффингом также понимают вывод сотрудника за штат компании-заказчика и оформление его в штат компании-провайдера, при этом он продолжает работать на прежнем месте и выполнять свои прежние обязанности, но обязанности работодателя по отношению к нему выполняет уже компания-провайдер. Следовательно, на практике существуют два типа аутстаффинга: первый предусматривает использование персонала, уже имеющегося в штате предприятия, а второй - вновь привлекаемого.  

Синонимами аутстаффинга принято считать такие понятия, как аренда или лизинг персонала, заемный труд. Данная процедура обычно оформляется в рамках трудовых отношений и, соответственно,  регулируется трудовым законодательством. Также применяется и Гражданский кодекс для  заключения между организациями договора о предоставлении персонала. Однако, долгое время в Казахстане применение аутстаффинга носило стихийный характер несмотря на широкую практику применения как в отношении местных, так и иностранных работников.  

С 2021 года был принят Закон РК от 19 декабря 2020 «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам оказания услуг по предоставлению персонала». 

В законе появился еще один синоним аутстаффинга, довольно специфичный – «работники направляющей стороны  - работники, привлекаемые на основании трудового договора, заключенного с направляющей стороной в соответствии с договором на оказание услуг по предоставлению персонала».  Также в п.1 ст. 1 Трудовой кодекс РК (далее ТК РК) появились специальные определения по этой теме, а именно:

«48-1) направляющая сторона - юридическое лицо, зарегистрированное в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан, осуществляющее деятельность по оказанию услуг по предоставлению персонала, в том числе филиал иностранного юридического лица;

«52-1) принимающая сторона - физическое или юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, в том числе крестьянское или фермерское хозяйство, привлекающие для работы работников направляющей стороны в соответствии с договором на оказание услуг по предоставлению персонала;

«52-2) акты принимающей стороны - приказы, распоряжения, инструкции, правила, положения, графики сменности, графики вахт, издаваемые принимающей стороной в соответствии с договором на оказание услуг по предоставлению персонала;»;

«69-1) предоставление персонала - направление работника по договору на оказание услуг по предоставлению персонала направляющей стороной принимающей стороне для выполнения им трудовой функции в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны;»;

Кром того в 10 ст. ТК РК   были внесены более 50 изменений и дополнений. Также в ТК РК добавились 5 новых ст. по данному вопросу, а именно: 

Статья 137-1. Порядок осуществления деятельности по оказанию услуг по предоставлению персонала

Статья 181-1. Права и обязанности работника направляющей стороны в области безопасности и охраны труда

Статья 182-1. Права и обязанности принимающей стороны в области безопасности и охраны труда 

Статья 187-1. Обязанности принимающей стороны при расследовании несчастных случаев, связанных с трудовой деятельностью работников направляющей стороны

Статья 188-1. Порядок образования и состав комиссии по расследованию несчастных случаев, связанных с трудовой деятельностью работников направляющей стороны

Подробно рассмотрим самую главную статью в области аутстаффинга : 137-1 «Порядок осуществления деятельности по оказанию услуг по предоставлению персонала», включенную в главу 12 ТК РК «Особенности регулирования труда отдельных категорий работников». 

Согласно данной статье,  направляющая сторона должна заключать трудовой договор либо дополнительное соглашение к трудовому договору со своим  работником, который направляется в другую организацию -  принимающую сторону для выполнения трудовых функций, определенных их трудовыми договорами, в интересах, под управлением и контролем принимающей стороны. Направляющая сторона является работодателем для работников направляющей стороны и обладает правами и обязанностями, предусмотренными настоящим Кодексом.

При заключении трудового договора либо дополнительного соглашения к трудовому договору, который помимо требований ст. 28 ТК РК по его содержанию, работодатель должен указать в трудовом договоре работника место выполнения работы у принимающей стороны.

Направление работника направляющей стороны к принимающей стороне допускается только после подписания работником и направляющей стороной трудового договора либо дополнительное соглашение к трудовому договору.

Если условия труда на рабочем месте  у принимающей стороны относятся к категории тяжелых работ, работ с вредными и (или) опасными условиями труда, то процедура направления работника усложняется. Поскольку, при этом его работодатель должен получить у принимающей стороны результаты аттестации рабочего места по условиям труда и  ознакомить работника направляющей стороны с такими результатами.

Кроме того, в случае, когда направляющая сторона осуществляет деятельность в рамках договора на оказание услуг по предоставлению персонала, класс профессионального риска направляемого работника должен соответствовать требованиям Закона РК «Об обязательном страховании работника от несчастных случаев при исполнении им трудовых (служебных) обязанностей». Направляющая сторона не вправе направлять, а принимающая сторона не вправе допускать к рабочему месту работника направляющей стороны, незастрахованного по обязательному страхованию работника от несчастных случаев при исполнении им трудовых (служебных) обязанностей.

Согласно нормы  данной статьи,  есть ограничения по сферам деятельности в случае оказания услуг по предоставлению персонала. Так, согласно п.3 ст. 137 -1 ТК РК  допускается направление работников направляющей стороны к принимающей стороне в следующих случаях:

1) для выполнения работы в домашнем хозяйстве у физических лиц;

2) на время выполнения определенной работы;

3) на время замещения временно отсутствующего работника;

4) на время выполнения сезонной работы.

Следовательно, направление работников направляющей стороны к принимающей стороне в иных случаях, например, занятие вакантной должности в организации, не законно. 

В п.5, данной статьи перечислены случаи, когда не допускается направление работников направляющей стороны к принимающей стороне для выполнения работы. Их три, а именно:

1) замены работников, участвующих в забастовке в соответствии с порядком, установленным законодательством РК;

2) замены работников, отказавшихся от выполнения работы в случаях и порядке, которые установлены трудовым законодательством РК, за исключением ухудшения состояния здоровья работника;

3) простоя, осуществления процедуры банкротства, введения режима неполного рабочего времени в целях сохранения рабочих мест при угрозе увольнения работников.

Согласно ТК РК датой завершения работы работником направляющей стороны у принимающей стороны является день, указанный в уведомлении, направляемом принимающей стороной направляющей стороне, об истечении срока привлечения работников направляющей стороны принимающей стороной. Данная норма должна быть включена в договор между организациями и в трудовой договор работника, как основание истечения срока привлечения работников направляющей стороны,  принимающей стороной.

Также сами условия и порядок выполнения работы работниками направляющей стороны определяются договором на оказание услуг по предоставлению персонала, который заключается между направляющей и принимающей сторонами согласно гражданскому законодательству РК. При этом положения договора на оказание услуг по предоставлению персонала, ухудшающие положение работников направляющей стороны по сравнению с трудовым законодательством РК, признаются недействительными и не подлежат применению.

Со своей стороны принимающая сторона обязана соблюдать права работников направляющей стороны при регулировании режима труда и отдыха, предусмотренного трудовым законодательством Республики Казахстан. Для этого внесены дополнения в ст. 48, 69, 89 ТК РК.

ТК РК запрещает допущение принимающей стороной дискриминации в сфере оплаты труда, в отношении работников направляющей стороны при заключении договора на оказание услуг по предоставлению персонала. Для этого в ст. 103 ТК РК добавлен п.1-1 следующего содержания:

«1-1. Размер основной заработной платы работников направляющей стороны должен быть не ниже размера основной заработной платы работников принимающей стороны по аналогичной должности, соответствующей квалификации, специальности или профессии, сложности, количеству и качеству выполняемой работы, а также производственно-бытовым условиям в соответствии с договором на оказание услуг по предоставлению персонала.

Заработная плата работникам направляющей стороны выплачивается за фактически отработанное ими время, учтенное в документах по учету рабочего времени принимающей стороны.»;

Также как и работники принимающей стороны работник направляющей стороны имеет право на отказ от выполнения работы при возникновении ситуации, создающей угрозу его здоровью или жизни, с извещением об этом представителя принимающей стороны и представителя работодателя.

Если работник направляющей стороны нарушает трудовую дисциплину принимающая сторона в течение пяти рабочих дней со дня обнаружения данного факта уведомляет направляющую сторону, для принятия решения о привлечении его к дисциплинарной ответственности в соответствии с трудовым законодательством РК.

Материальная ответственность работника направляющей стороны за ущерб, причиненный принимающей стороне, наступает в случаях, предусмотренных ст. 123 ТК РК, нормативными правовыми актами РК, а также трудовым договором.

В целом трудовые отношения работников направляющей стороны осуществляются в соответствии с настоящим Кодексом, законами РК и трудовым договором.

В Трудовом кодексе РК по вопросам заемного труда особый акцент делается на соблюдение  требований по безопасности и охране труда. Этому посвящены ст. 181-1 и 182-1 Трудового кодекса РК. 

Согласно ст. 187-1 ТК РК  принимающая сторона обязана:

1) организовать оказание первой медицинской помощи пострадавшему работнику направляющей стороны и при необходимости его доставку в организацию здравоохранения;

2) сохранить до начала расследования обстановку на месте несчастного случая, связанного с трудовой деятельностью (состояние оборудования и механизмов, орудия труда), в таком же виде, как в момент происшествия, при условии, что это не угрожает жизни и здоровью других лиц, а нарушение непрерывности производственного процесса не приведет к аварии, а также произвести фотографирование места несчастного случая;

3) немедленно проинформировать о несчастном случае направляющую сторону;

4) допускать членов комиссии по специальному расследованию к месту происшествия для расследования несчастного случая, связанного с трудовой деятельностью работника направляющей стороны.»;

В соответствии со ст. 188-1. расследование несчастных случаев, связанных с трудовой деятельностью работников направляющей стороны, за исключением случаев, подлежащих специальному расследованию, проводится комиссией, создаваемой актом принимающей стороны в течение двадцати четырех часов с момента получения заключения о степени тяжести производственной травмы, в следующем составе:

1) председатель - руководитель организации (производственной службы) принимающей стороны или его заместитель, а при их отсутствии - уполномоченный представитель принимающей стороны;

2) заместитель председателя - руководитель организации направляющей стороны или его заместитель, а при их отсутствии - уполномоченный представитель направляющей стороны;

3) члены - руководитель службы безопасности и охраны труда организации (принимающая сторона) и представитель работников направляющей стороны.

Таким образом, в Казахстане создана законодательная база по предоставлению персонала другим организациям и нормы использования заемного персонала принимающей стороной. Учитывая, что при разработке законопроекта была учтена практика работы кампаний направляющей стороны и предложения со стороны принимающей стороны, хочется надеется, что их законодательное закрепление улучшит ситуации в данном сегменте рынка труда.