Министерством финансов Республики Казахстан (далее – уполномоченный орган) получена жалоба от Компании «В» на уведомление об устранении нарушений территориального Департамента государственных доходов (далее – таможенный орган) о начислении акциза и НДС.
Как следует из материалов дела, таможенным органом проведена таможенная проверка по вопросу правильности классификации товаров – «алкогольная продукция «Divin» в ассортименте» и вынесено уведомление об устранении нарушений на общую сумму 7 985,6 тыс. тенге.
Компания «В» не согласившись с выводами таможенного органа, обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение таможенного органа.
Так, Компания «В» сообщает, что Соглашением об ассоциации PM-ЕС (далее - Соглашение), согласно которого Республика Молдова во исполнение обязательств по обеспечению соблюдения прав интеллектуальной собственности стран ЕС, в частности на географическое указание обозначения «Cognak» («Коньяк»), принадлежащее Франции и подлежащее правовой защите, с 1 апреля 2018 года ввела запрет на любое использование охраняемых обозначений «Cognac», «Коньяк». В связи с чем, по мнению таможенного органа, спиртной напиток «Divin» экспортируемый из Республики Молдова до 2018 года, как «Divin» («Коньяк»), соответствующий ГОСТУ 31732-2014 «Коньяк. Общие технические условия», с 1 апреля 2018 года не может быть отнесен к спиртному напитку «Коньяк».
Тогда как, запрет на использование обозначений «Cognak» («Коньяк»), как и само Соглашение в целом действует лишь на территории Республики Молдова и не распространяется на территорию Республики Казахстан, поскольку Республика Казахстан не была участником данного Соглашения и не выразила согласие на обязательность для нее данного международного договора.
В связи, с чем Соглашение не подлежит применению в Республике Казахстан, следовательно, не может служить основанием, положенным в основу вынесенных Решений о классификации и доначислении сумм таможенных платежей и налогов.
Вторым документом, послужившим основанием для доначисления сумм таможенных платежей и налогов, а также основанием при вынесении Решений о классификации явилось указание, вынесенное вышестоящим таможенным органом в отношении отдельных импортеров, включая Компанию «В».
Вышестоящий таможенный орган в своем указании, ссылается на проект Решения ЕЭК «О классификации спиртного напитка «Divin», что является недопустимым, поскольку сам проект не является нормативно-правовым актом и не подлежит применению и тем более не может являться основанием для классификации товаров и доначислении таможенных платежей и налогов.
Касательно Решения Коллегии ЕЭК № 140 «О классификации спиртного напитка дивина (Divin) в соответствии с единой ТН ВЭД ЕАЭС» (далее по тексту - Решение ЕЭК №140) таможенный орган полагает, что указанное Решение ЕЭК №140 на момент вынесения вышестоящим таможенным органом указания, а также на момент проведения таможенным органом таможенной проверки, не имело юридической силы и не подлежало применению в Республике Казахстан, поскольку было принято лишь 3 ноября 2020 года, опубликовано на сайте ЕАЭС 6 ноября 2020 года, и согласно пункту 2 самого Решения ЕЭК № 140 вступит в силу лишь 6 декабря 2020 года.
В соответствии с пунктом 1 статьи 43 Закона Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года № 480-V «О правовых актах» действие нормативного правового акта не распространяется на отношения, возникшие до его введения в действие. Следовательно, данное Решения ЕЭК № 140 не может распространяется на отношения, возникшие в 2018-2020 годах.
В этой связи, Указание вышестоящего таможенного органа, основанное на проекте Решения ЕЭК № 140 о классификации спиртного напитка «Divin», импортированного в 2018-2020 гг. (до вступления в действие Решения ЕЭК № 140), в товарной позиции 2208 20 290 0 ТН ВЭД ЕАЭС - «прочие спиртные напитки», и исчисление акцизов по ставке в размере 2 275 тенге (2018г.) и 2 550 тенге (2019-2020гг.) за литр 100% спирта является незаконным и подлежит отмене.
Также Компания «В» выражает свое несогласие с установленной таможенным органом ставкой акциза к товарной позиции «прочие спиртные напитки», куда был отнесен спиртной напиток «Divin» («Дивин»).
Установление ставок акциза на алкогольную продукцию - это прерогатива государства. Ставки акциза для алкогольной продукции установлены статьей 463 Налогового Кодекса. В указанной статье Налогового Кодекса для группы 2208 ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрено четыре различных ставки акциза.
Для товарной позиции 2208 TН ВЭД ЕАЭС - «Спирт этиловый неденатурированный, спиртовые настойки н прочие спиртные напитки с концентрацией спирта менее 80 объемных процентов (кроме спирта этилового неденатурированного, реализуемого или используемого для производства алкогольной продукции, лечебных и фармацевтических препаратов, отпускаемого государственным медицинским учреждениям в пределах установленных квот)», установлена ставка акциза в размере 750 тенге/литр 100% спирта.
Для товарной позиции 2208 ТН ВЭД ЕАЭС - «Спирт этиловый неденатурированный, спиртовые настойки и прочие спиртные напитки с концентрацией спирта менее 80 объемных процентов, реализуемые или используемые для производства алкогольной продукции» установлена ставка акциза в размере 75 тенге/литр 100% спирта.
Для товарной позиции 2208 ТН ВЭД ЕАЭС - «Алкогольная продукция (кроме коньяка, бренди, вин, виномагериала, пива и пивного напитка)» установлена ставка акциза в размере 2 550 тенге/литр 100% спирта (в 2018 году - 2 275 тенге/литр 100% спирта).
Для товарной позиции 2208 ТН ВЭД ЕАЭС - «Коньяк, бренди» установлена ставка акциза в размере 250 тенге/литр 100% спирта.
Отдельной ставки акциза для спиртного напитка «Divin» («Дивин») Налоговым Кодексом не установлено.
Компания «В» отмечает, что статьей 463 Налогового кодекса для позиции «Прочие спиртные напитки и спиртовые настойки» установлена ставка 750 тенге/л (100%) (в 2018 году - 500 тенге/л (100%), а не 2 550 тенге/литр 100% спирта (в 2018 году - 2 275 тенге/литр 100% спирта).
Применяемая таможенным органом ставка акциза 2 550 тенге/литр 100% спирта (в 2018 году -2 275 тене/л (100%), установлена для «Алкогольной продукции», куда, согласно статьи 463 Налогового кодекса, не входят:
- коньяк, бренди, вино, виноматериал, пиво и пивной напиток
- спирт этиловый неденатурированный
- спиртовые настойки н прочие спиртные напитки
- Спирт этиловый неденатурированный, спиртовые настойки и прочие спиртные напитки с концентрацией спирта менее 80 объемных процентов, реализуемые или используемые для производства алкогольной продукции.
Соответственно, если таможенный орган классифицировал спиртной напиток «Divin» («Дивин»), как «прочие спиртные напитки», то указание о применении ставки, установленной для «Алкогольной продукции», но исключающей «прочие спиртные напитки и спиртовые настойки» является незаконным.
Кроме того, в товарную позицию 2208 20 290 0 ТН ВЭД ЕАЭС, к которой таможенным органом был отнесен спиртной напиток «Divin» («Дивин»), относится и «бренди», ставка акциза для которого, аналогична ставки акциза для «коньяка» - 250 тенге/л (100%).
Компания «В» считает, что Решения о классификации товаров вынесены с нарушением действующего законодательства РК, в связи с чем, являются незаконными и подлежат отмене. Решения о классификации были вынесены на основании прямого указания вышестоящего таможенного органа об отнесении спиртного напитка «Divin» к товарной позиции 2208 20 290 0 ТН ВЭД ЕАЭС и Соглашения, не имеющего юридической силы и не подлежащего применению на территории Республики Казахстан, что отражено в графах 7 и 8 Решений.
В связи, с чем решения, вынесенные на основании правовых актов, не имеющих юридической силы и не подлежащих применению в Республике Казахстан, являются недействительными и подлежат отмене.
Продукт «Divin» («Дивин») - спиртной напиток, полученный путем дистилляции виноградного вина без добавления вкусо-ароматических и других добавок, как по способу производства, так и по своим органолептическим и техническим характеристикам соответствует «коньяку» и ГОСТу 31732-2014, действующему по настоящее время на территории стран-членов ЕАЭС и используемому в целях идентификации и определения соответствия продукции требования по техническим характеристикам и безопасности спиртного напитка «коньяк».
По мнению Компании «В», согласно протоколам испытаний от 20.11.2020г., проведенных ТОО «Центр Испытания Качества Продукции», переданные образцы алкогольной продукции «Divin» соответствуют требованиям ГОСТа 31732-2014 «Коньяк. Общие технические условия», а, следовательно, являются коньяком.
В соответствии с пунктом 13 статьи 5 Закона Республики Казахстан от 16.07.1999г. № 429-1 «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта и алкогольной продукции» дано понятие алкогольному напитку коньяк - алкогольная продукция с объемной долей этилового спирта сорок - сорок пять процентов, с характерным букетом и вкусом, приготовленная из этилового спирта, полученного путем прямой или двойной перегонки и выдержанного не менее трех лет в дубовых бочках или эмалированных резервуарах с использованием дубовой клепки.
Согласно международному нормативному документу Регламент Европейского парламента и совета 1Ю/2008/ЕС от 15.01.2008г. об установлении общих правил определения, описания и представления на рынке спиртных напитков различают следующие виды спиртных напитков, полученных дистилляцией: - бренди Brandy или Weinbrand; - спиртной напиток из вина Eau-de-vie de vin (Eau-de-vie de vin в переводе дистиллят).
Бренди - это группа напитков, получаемых путем дистилляции перебродившего фруктового сока (виноградного, яблочного, вишневого и т.д.), состаренных в дубовых бочках в течение от полугода до одного года.
К категории классического представителя «бренди» (Brandy или Weinbrand), полученных методом дистилляции из виноградного вина, помимо арманьяка, испанского шерри-бренди, болгарской мастики, турецкой ракы, греческого узо и Метаксы, армянского арбуна и т.д. попадает и молдавский дивин и «Cognac» (коньяк).
Использование географического указания «cognac» жестко регулируется международным законодательством. Однако на территории Республики Казахстан нет запрета на использование данного обозначения, а, следовательно, спиртной напиток «Divin» («Дивин»), импортированный Компанией «В», идентичный по технологии производства и техническим характеристикам «Коньяку» должен классифицироваться, как «Коньяк» по коду ТН ВЭД ЕАЭС - 2208 20 120 0, пока не вступит в действие Решения ЕЭК «О классификации спиртного напитка «Divin».
А с момента вступления в силу Решения ЕЭК, спиртной напиток «Divin», должен классифицироваться, как «бренди», входящий в товарную позицию 2208 20 290 0 ТН ВЭД ЕАЭС - «прочие спиртовые настойки, полученные в результате дистилляции виноградного вина или выжимок, в сосудах емкостью 2 л. или менее», для которого следует применять ставку акциза, установленную статьей 463 Налогового Кодекса для «бренди» - 250 тенге/л (100%).
Компания «В» указывает, что таможенным органом в качестве обоснования принятия решений о классификации не представил ни одного заключения эксперта таможенной лаборатории или отдела (отделения) экспертизы, акта (справки) о результатах исследований товара аккредитованной испытательной лаборатории, осуществляющей независимую экспертизу товаров и т.д. Тогда как Компания «В» представила для проверки и технический регламент, и письмо завода-изготовителя, подтверждающие идентичность импортируемой продукции к спиртному напитку Коньяк.
С принятием Соглашения, основные критерии классифицирующие «Divin» («Дивин»), как «коньяк», не изменились. Функция, которую он выполняет и материал, из которого он сделан, остался прежним.
Компания «В» полагает, что если таможенный орган, выражая солидарность с правительством Республики Молдова, по собственной инициативе решили ввести на территории Республики Казахстан запрет на любое использование термина «коньяк» и упразднили ГОСТ 31732-2014, то и в этом случае, классифицируя «Divin» («Дивин») по коду ТНВЭД ЕАЭС - 2208 20 290 0, как «прочие спиртные напитки», таможенный орган должен был автоматически отнести «Divin» («Дивин») к товарной позиции «бренди», входящего в данную подгруппу «прочие спиртные напитки» - 2208 20 290 0 TH ВЭД ЕАЭС, ставка акциза «бренди» аналогична ставке акциза на «коньяк» - 250 тенге/л (100%).
На основании вышеизложенного, Компания «В» просит отменить уведомление об устранении нарушений от 23.10.2020г. полностью.
Проверив доводы участника ВЭД, исследовав представленные таможенным органом материалы, уполномоченный орган пришел к следующим выводам.
В соответствии со статьей 393 Кодекса Республики Казахстан «О таможенном регулировании в Республике Казахстан» (далее – Кодекс) в целях проверки сведений, подтверждающих факт выпуска товаров, таможенными органами может проводиться таможенный контроль в отношении товаров, находящихся на таможенной территории Евразийского экономического союза, при наличии у таможенных органов информации о том, что товары были ввезены на таможенную территорию Евразийского экономического союза и (или) находятся на таможенной территории Евразийского экономического союза с нарушением таможенного законодательства Евразийского экономического союза и (или) Республики Казахстан.
Согласно статье 40 Кодекса под классификацией товаров понимается поэтапное отнесение рассматриваемых товаров к конкретным товарным позициям, субпозициям и подсубпозициям по ТН ВЭД.
Классификация товаров осуществляется исходя из основных критериев:
1) функция, которую товар выполняет;
2) материал, из которого сделан товар.
При этом соблюдается принцип однозначного отнесения товаров с учетом степени их обработки к товарным подсубпозициям на основе применения Основных правил интерпретации ТН ВЭД и примечаний к разделам, группам (в том числе примечаний к товарным позициям, субпозициям), а также дополнительных примечаний, которые разъясняют специфические классификационные вопросы.
Таможенный орган осуществляет классификацию товаров в случае выявления таможенным органом как до, так и после выпуска товаров их неверной классификации при таможенном декларировании. В этом случае таможенный орган принимает решение о классификации товаров, которое является обязательным для исполнения.
В рассматриваемом случае Компания «В» на основании контракта от 01.04.2016г., заключенного с компанией «K» (Республика Молдова), из Республики Молдовы осуществлен ввоз товаров – алкогольная продукция «Divin» в ассортименте с помещением под таможенную процедуру выпуска для внутреннего потребления по ДТ от 14.12.2018г. и от 27.05.2020г.
При декларировании данных товаров Компанией «В» в графе 33 ДТ заявлен код ТН ВЭД – 2208 20 120 0, как «- спиртовые настойки, полученные в результате дистилляции виноградного вина или выжимок винограда: -- в сосудах емкостью 2 л или менее: --- коньяк», со ставками ввозной таможенной пошлины – 1,5 евро за 1литр 100% спирта и акциза - 250 тенге/литр 100% спирта.
В дальнейшем после выпуска товаров таможенным органом проведена таможенная проверка на предмет правильности заявления Компанией «В» кода ТН ВЭД по вышеуказанным товарам.
В ходе проверки на основании представленных Компанией «В» документов таможенным органом вынесены 15 решений по классификации товара - алкогольная продукция «Divin» в ассортименте от 19.10.2020г. Согласно данным решениям товар отнесен к коду ТН ВЭД – 2208 20 290 0, как «- спиртовые настойки, полученные в результате дистилляции виноградного вина или выжимок винограда: -- в сосудах емкостью 2 л или менее: --- прочие», ставка ввозной таможенной пошлины - 1,5 евро за 1литр 100% спирта, акциз - 2 275 тенге/литр 100% спирта в 2018 году и 2 550 тенге/литр 100% спирта в 2020 году.
По результатам таможенной проверки таможенным органом в отношении вышеуказанных товаров начислены акциз и НДС.
При изучении документов и сведений, представленных Компанией «В» и таможенным органом, установлено, что в соответствии с протоколами испытаний от 20.11.2020г., проведенных ТОО «Центр Испытания Качества Продукции», Компанией «В» осуществлен ввоз товаров по следующим наименованиям:
- алкогольная продукция – дивин, ст/б 0,5 л., возраст 3 года;
- алкогольная продукция – дивин, ст/б 0,5 л., возраст 10 лет;
- алкогольная продукция – дивин, ст/б 0,5 л., возраст 20 лет;
- алкогольная продукция – дивин, ст/б 0,5 л., возраст 6 лет;
- марочный набор алкогольной продукции: ст/б 0,200л., возраст 6 лет;
- марочный набор алкогольной продукции: ст/б 0,200л., возраст 8 лет;
- марочный набор алкогольной продукции: ст/б 0,200л., возраст 9 лет;
- марочный набор алкогольной продукции: ст/б 0,200л., возраст 10 лет.
По мнению Компании «В», спиртной напиток «Divin» представляет собой аналог коньяка, и, следовательно, должен классифицироваться в подсубпозиции ТН ВЭД - 2208 20 120 0 согласно наименованию подсубпозиции «коньяк».
Спиртной напиток с названием «Divin» (Дивин) представляет собой спиртные напитки, приготовленные на территории Республики Молдова.
Технология производства спиртного напитка «Divin» (Дивина) состоит из следующих этапов:
- сбор винограда;
- переработка винограда (дробление ягод, прессование, отделение мезги от сусла);
- брожение виноматериала в ферментаторах;
- дистилляция спиртов;
- выдержка спиртов от 3-х до 5-ти лет;
- смешивание (купажирование) дистиллятов;
- добавление сахарного сиропа, сахарного колера (для окрашивания) и умягченной воды;
- обработка холодом;
- контрольная фильтрация;
- розлив.
Купаж тщательно перемешивают и при необходимости корректируют. Обработанный купаж находится на отдыхе 3 месяца. В приготовлении вышеуказанного товара не используются спирты не виноградного происхождения, вкусо-ароматические и другие добавки.
По физико-химическим свойствам рассматриваемый товар имеет объемную долю спирта, % - не менее 40,0.
В целях единообразного применения Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности таможенные органы, декларанты или иные лица могут использовать:
1) пояснения к Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности;
2) компендиум классификационных мнений Комитета по Гармонизированной системе Всемирной таможенной организации;
3) электронную базу предварительных решений о классификации товаров уполномоченного органа;
4) разъяснения о классификации отдельных видов товаров Комиссии и уполномоченного органа.
В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 2208 ТН ВЭД спиртовые настойки данной товарной позиции получают путем дистилляции вина, сидра или прочих сброженных напитков, или сброженного зерна или прочих растительных продуктов, без добавок вкусо-ароматических веществ. Спиртовые настойки сохраняют частично или полностью побочные компоненты (сложные эфиры, альдегиды, кислоты, высшие спирты и т.д.), которые придают им особый специфический вкус и запах.
В данную товарную позицию включаются, помимо прочего, спиртные напитки, полученные в результате дистилляции виноградного вина или выжимок винограда (коньяк, арманьяк, бренди, виноградная водка, писко, сингани и т.д.).
Поскольку рассматриваемый спиртной напиток получен путем дистилляции виноградного вина без добавления вкусо-ароматических и других добавок, то его следует классифицировать в однодефисной субпозиции 2208 20 ТН ВЭД ЕАЭС в соответствии с ее текстом.
Так как рассматриваемый спиртной напиток поставляется в сосудах емкостью менее 2 литров, дальнейшая его классификация осуществляется в бескодовой позиции «в сосудах емкостью 2 литра и менее».
Далее в ТН ВЭД ЕАЭС классификация спиртных напитков осуществляется в зависимости от наименования напитка:
- 2208 20 120 0 «коньяк»
- 2208 20 140 0 «арманьяк»
- 2208 20 260 0 «граппа»
- 2208 20 270 0 «хересный бренди (Brandy de Jerez)»
- 2208 20 290 0 «прочие»
Согласно определению в Большом энциклопедическом словаре, КОНЬЯК - запатентованное название, производимого в городе Коньяк (Франция) крепкого спиртного напитка (40-60 объемных % спирта), изготовленного из коньячного спирта, получаемого преимущественно перегонкой белых сухих виноградных вин, с последующей выдержкой его в дубовых бочках не менее трех лет.
Несмотря на технологию производства спиртного напитка с наименованием «Divin», близкую к французской классической технологии «Cognac», данный продукт не является продуктом с наименованием «Cognac» и, следовательно, не может классифицироваться в товарной подсубпозиции ТН ВЭД ЕАЭС - 2208 20 120 0.
Таким образом, рассматриваемый спиртной напиток «Divin», произведенный в Республике Молдова, с объемной долей этилового спирта не менее 40,0%, изготовленный купажированием выдержанных в дубовых бочках дистиллятов (полученных двойной дистилляцией виноматериала, произведенного из виноградного сырья), с добавлением сахарного сиропа, умягченной воды и сахарного колера, разлитый в сосудах емкостью менее 2 литров, в соответствии с ОПИ ТН ВЭД 1 и 6 классифицируется в товарной подсубпозиции - 2208 20 290 0.
Кроме того, в соответствии с Решением ЕЭК № 140 спиртной напиток дивин (Divin), произведенный в Республике Молдова, с объемной долей этилового спирта не менее 40 процентов, изготовленный купажированием выдержанных в дубовых бочках дистиллятов (полученных двойной дистилляцией виноматериала, произведенного из виноградного сырья) с добавлением сахарного сиропа, умягченной воды и сахарного колера, в сосудах емкостью 2 л или менее, в соответствии с ОПИ ТН ВЭД 1 и 6 классифицируется в подсубпозиции 2208 20 290 0 единой ТН ВЭД ЕАЭС.
Относительно отнесения Компанией «В» товара - спиртной напиток «Divin» к бренди следует отметить, что в соответствии с Законом о винограде и вине № 57-ХVI от 10.03.2006г., утвержденным Парламентом Республики Молдовы, в целях данного закона используются следующие понятия:
дивин – напиток алкогольный крепкий, приготовленный из дистиллятов винных, выдержанных не менее 3 лет, с добавлением умягченной воды, сахарного сиропа и, при необходимости, сахарного колера и спиртованных вод до получения органолептических и физико-химических показателей, установленных в соответствующих технических регламентах;
бренди – напиток алкогольный крепкий, приготовленный из спирта винного или дистиллята винного либо их купажированием, выдержанных не менее одного года в контакте с дубовой древесиной, с добавлением или без добавления дубового экстракта, сахарного сиропа и сахарного колера. Допускается добавление спирта виноградного, дистиллированного с объемной долей этилового спирта более 86 процентов, содержание которого должно составлять не более 50 процентов объемной доли готового продукта.
Из вышеуказанного закона следует, что технология приготовления дивина отличается от бренди, в связи, с чем ввезенные товары относятся к прочим спиртным напиткам.
Кроме того, согласно протоколам испытаний спиртной напиток с наименованием «Divin» соответствует требованиям ГОСТа 31732-2014, определяющего стандарты на коньяк, то есть в спиртном напитке «Divin» применены стандарты приготовления коньяка, а не бренди.
Принимая во внимание вышеизложенное, начисление акциза и НДС по результатам таможенной проверки таможенного органа является правомерным.
Решением Апелляционной комиссии результаты таможенной проверки признаны правомерными.
