Егизбаев Кайсар, пятница, 20 сентября 2019 года № 570362
Автору блога: Султангазиев М.Е.
Категории: Финансы
Прошу дать разъяснение по следующему вопросу касающегося постоянного учреждения. Иностранная компания – налоговый резидент Нидерландов заключила договор о совместной деятельности на проектно-строительные работы с казахстанской компанией в форме ТОО.
Согласно договору о совместной деятельности, иностранная компания будет осуществлять проектную деятельность ЗА ПРЕДЕЛАМИ Казахстана, на территории Нидерландов, а ТОО будет осуществлять непосредственное строительство объекта в Казахстане.
Работники иностранной компании не будут присутствовать на территории Казахстана более 90 дней.
При этом статья 220 Налогового кодекс предусматривает условия возникновения постоянного учреждения.
Так, согласно подпункту 10 пункта 1 статьи 220 Налогового кодекса, если иное не установлено международным договором, постоянным учреждением нерезидента является место нахождения резидента-участника договора о совместной деятельности заключенного с нерезидентом в соответствии с законодательством иностранного государства либо Республики Казахстан, в случае если такая совместная деятельность осуществляется на территории Республики Казахстан.
При этом, согласно пункту 2 статьи 2 Налогового кодекса, положения ратифицированного международного договора имеют приоритет над положениями законодательства Казахстана.
Между Казахстаном и Нидерландами существует Конвенция между Республикой Казахстан и Королевством Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал от 24 апреля 1996 года (далее – «Налоговая конвенция»), статья 5 которой также регулирует вопросы возникновения постоянного учреждения и которая содержит исчерпывающий перечень условий возникновения постоянного учреждения.
А именно, согласно пункту 2 статьи 5 Налоговой конвенции, термин «постоянное учреждение» В ЧАСТНОСТИ включает:
а) место управления,
б) отделение,
в) контору,
г) фабрику,
д) мастерскую,
е) шахту, нефтяную или газовую скважину, карьер или любое другое место добычи природных ресурсов.
Как видно в указанном пункте Налоговой конвенции отсутствует такое условие возникновение постоянного учреждения как «договор о совместной деятельности».
В других пунктах статьи 5 Налоговой конвенции, также отсутствует такое условие.
Учитывая, что положения Налоговой конвенции имеют приоритет над нормами Налогового кодекса, то при определении возникновения постоянного учреждения должны применяться положения статьи 5 Налоговой конвенции, которая НЕ предусматривает возникновения постоянного учреждения ввиду наличия договора о совместной деятельности.
На основании изложенного просим подтвердить или опровергнуть, что при определении постоянного учреждения для иностранной компании - налогового резидента Нидерландов, необходимо руководствоваться положениями статьи 5 Налоговой конвенции, и что наличие одного только договора о совместной деятельности не влечет постоянного учреждения для налогового резидента Нидерландов?
Султангазиев М.Е. четверг, 26 сентября 2019
В рассматриваемом случае не ясны предмет и условия договора, которые влекут возникновение налогового обязательства, что является существенным для определения порядка налогообложения. При этом, возникновение того или иного юридического факта зависит от условий гражданско-правовых сделок, финансовых взаимоотношений между участниками сделок.
...
